Danıştay 4. Daire, Esas No: 2016/13356, Karar No: 2021/620

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : … Petrol Gıda Turizm Taşımacılık Sanayi Ticaret Limited Şirketi
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı şirket adına, ortaklarına ödemesi yapıldığı ileri sürülen bir kısım kurum kazancı üzerinden gelir vergisi kesintisi yapılmadığından bahisle 2011/4-6 dönemi için re’sen tarh edilen gelir (stopaj) vergisinin kaldırılması istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Vergi Mahkemesince verilen kararda; Mahkemelerince dava konusu gelir (stopaj) vergisinin dayanağını oluşturan ve davacı şirket adına sahte fatura kullanımı nedeniyle 2010 yılı için üç kat vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisi tarhiyatında hukuka uyarlık bulunmadığı, ödenmediği halde kurum kazancının tespitinde gider olarak indirilen SSK primlerinin eklenmesi halinde de ödenecek vergi çıkmadığı sonucuna varılarak … tarih ve E:…, K:… sayılı kabul kararının verildiği, buna göre 2010 yılı için yeniden hesaplanan matrah farkında hukuka uyarlık bulunmadığından, kayıt ve beyanlara intikal etmeyen ve üzerinden tevkifat yapılması gereken kar dağıtımınına konu kurum kazancı bulunmadığı ve vergi ziyaı cezalı gelir stopaj vergisi tarhiyatında hukuka uyarlık görülmediği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, ilgili dönemde davacı tarafça zarar beyan edildiği, ancak 11/06/2013 tarihli Antalya Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığından alınan 2012 yılı servis taşımacılığı brüt karlılık oranlarının tespit edildiği, yine Çorlu Vergi Dairesi sistemi kullanılarak davacının faaliyet alanı içerisinde bulunan firmaların isimleri gizlenerek kârlılık oranlarının ortaya konulduğu ve %1-5 nispetinde kârlılık tespit edildiği, davacı şirket de %1 kâr ettiğinin belirlendiği, buna göre bu oran dikkate alınarak yapılan hesaplama sonucunda bulunan matrah üzerinden tarh edilen vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinde ve gelir (stopaj) vergisinde hukuka aykırılık bulunmadığı ve Mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Cevap verilmemiştir.

TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :
2010 yılında bir kısım alışlarını sahte fatura ile belgelendirerek kurum kazancını azaltığı ve Sosyal Güvenlik Kurumuna ödenmesi gereken prim tutarını ödemediği halde, kurum kazancının tespitinde gider olarak indirdiğinden bahisle yapılan incelemeye dayanılarak re’sen tarh edilen vergi ziyaı cezalı kurumlar vergisinin kaldırılmasına ilişkin … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı Danıştay Dördüncü Dairesinin 01/02/2021 tarihli ve E:2016/13353, K:2021/617 sayılı kararıyla bozulduğundan, söz konusu bozma kararı üzerine oluşan yeni hukuki durum dikkate alınarak karar verilmesi gerekmektedir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2.Temyize konu … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3.Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Vergi Mahkemesine gönderilmesine,
4.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen onbeş (15) gün içinde kararın düzeltilmesi yolu açık olmak üzere, 01/02/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.